ТОП-10 вопросов по трудовым отношениям во время войны: комментарии…

Министерство экономики Украины. Ответы на часто задаваемые вопросы из сферы трудовых отношений в условиях военного времени

? Законодательная база ситуации в сфере трудовых отношений

Основополагающие права граждан, связанные с реализацией права на труд предусмотрены ст. 43-46 Конституции Украины.

Вместе с тем в соответствии со ст. 64 Конституции Украины в условиях военного или чрезвычайного положения могут устанавливаться отдельные ограничения прав и свобод с указанием срока действия этих ограничений. Не могут быть ограничены права и свободы, предусмотренные статьями: 24, 25, 27, 28, 29, 40, 47, 51, 52, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61, 62, 63 этой Конституции.

В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 6 Закона Украины «О правовом режиме военного положения» в указе Президента Украины о введении военного положения указан исчерпывающий перечень конституционных прав и свобод человека и гражданина, которые временно ограничиваются в связи с введением военного положения с указанием срока действия этих ограничений, а также временные ограничения прав и законных интересов юридических лиц с указанием срока действия этих ограничений.

Указом Президента Украины от 24.02.2022 г. №64/2022 (далее — Указ) в Украине введено военное положение с 05 часов 30 минут 24 февраля 2022 года сроком на 30 суток.

Согласно пунктом 3 Указа в связи с введением в Украине военного положения временно, на период действия правового режима военного положения, могут ограничиваться конституционные права и свободы человека и гражданина, предусмотренные ст. 30 — 34, 38, 39, 41 — 44, 53 Конституции Украины, а также вводятся временные ограничения прав и законных интересов юридических лиц в пределах и объеме, необходимом для обеспечения возможности начать и осуществлять мероприятия правового режима военного положения, которые предусмотрены ч. 1 ст. 8 Закона Украины «О правовом режиме военного положения».

Учитывая вышеизложенное, на сегодня могут ограничиваться конституционные права и свободы человека и гражданина, предусмотренные следующими статьями Конституции Украины:

Статья 43. Каждый имеет право на труд, который включает возможность зарабатывать сtбе на жизнь трудом, который он свободно выбирает или на который свободно соглашается.

Государство создает условия для полного осуществления гражданами права на труд, гарантирует равные возможности в выборе профессии и отрасли трудовой деятельности, реализовывает программы профессионально-технического обучения, подготовки и переподготовки кадров в соответствии с общественными потребностями.

Использование принудительного труда запрещается. Не считается принудительным трудом военная или альтернативная (невоинская) служба, а также работа или служба, которая выполняется лицом по приговору или другому решению суда или в соответствии с законами о военном и о чрезвычайном положении.

Каждый имеет право на надлежащие, безопасные и здоровые условия труда, на заработную плату, не ниже определенной законом.

Использование труда женщин и несовершеннолетних на опасных для их здоровья работах запрещается.

Гражданам гарантируется защита от незаконного увольнения.

Право на своевременное получение оплаты за труд защищается законом.

Статья 44. Работающие граждане имеют право на забастовку для защиты своих экономических и социальных интересов.

Порядок осуществления права на забастовку устанавливается законом с учетом необходимости обеспечения национальной безопасности, здравоохранения, прав и свобод других граждан.

Никто не может быть принужден к участию или к неучастию в забастовке.

Запрет забастовок возможен лишь на основании закона.

В то же время обращаем внимание, что отмеченные ограничения не могут устанавливаться самостоятельно субъектами ведения хозяйства.

? Как оформлять мобилизованных. Какие выплаты им положены.

Статьей 17 Конституции Украины, которая является нормой прямого действия и подлежит выполнению, установлено, что защита суверенитета и территориальной целостности Украины, обеспечения ее экономической и информационной безопасности являются важнейшими функциями государства, делом всего Украинского народа.

Указом Президента Украины от 24.02.2022 г. №64/2022 в связи с военной агрессией Российской Федерации против Украины, на основании предложения Совета национальной безопасности и обороны Украины, в соответствии с п. 20 ч. 1 ст. 106 Конституции Украины, Законом Украины «О правовом режиме военного положения» с 05 часов 30 минут 24 февраля 2022 года в Украине введено военное положение сроком на 30 суток. Также Указом Президента Украины от 24.02.2022 г. №69/2022 объявлено проведение общей мобилизации.

В соответствии со ст. 119 Кодекса законов о труде Украины (дальше — КЗоТ) на время выполнения государственных или общественных обязанностей, если по действующему законодательству Украины эти обязанности могут осуществляться в рабочее время, работникам гарантируется сохранение места работы (должности) и среднего заработка.

Работникам, которые привлекаются к выполнению обязанностей, предусмотренных законами Украины «О воинской обязанности и военной службе», «О мобилизационной подготовке и мобилизации», предоставляются гарантии и льготы в соответствии с данными законами.

За работниками, призванными на срочную военную службу, военную службу по призыву лица офицерского состава, военную службу по призыву во время мобилизации, на особый период или принятыми на военную службу по контракту, в том числе путем заключения нового контракта на прохождение военной службы, во время действия особого периода сроком до его окончания или до дня фактического увольнения сохраняются место работы, должность и средний заработок на предприятии, в учреждении, организации, фермерском хозяйстве, сельскохозяйственном производственном кооперативе независимо от подчинения и формы собственности и у физических лиц — предпринимателей, у которых они работали на момент призыва. Таким работникам осуществляется выплата денежного обеспечения за счет средств Государственного бюджета Украины в соответствии с Законом Украины «О социальной и правовой защите военнослужащих и членов их семей».

Учитывая перечисленные гарантии, работники, призванные на срочную военную службу, военную службу по призыву лица офицерского состава, военную службу по призыву во время мобилизации, на особый период или принятые на военную службу по контракту, в том числе путем заключения нового контракта на прохождение военной службы, во время действия особого периода сроком до его окончания или до момента фактического увольнения не подлежат освобождению на основании п. 3 ч. 1 ст. 36 КЗоТ, а лишь освобождаются от выполнения обязанностей, предусмотренных трудовым договором, который оформляется соответствующим приказом (распоряжением) работодателя.

Основанием для сохранения места работы, должности и среднего заработка на предприятии, в учреждении, организации, фермерском хозяйстве, сельскохозяйственном производственном кооперативе независимо от подчинения и формы собственности или у физических лиц — предпринимателей есть сам факт принятия работника на военную службу по контракту, в том числе путем заключения нового контракта на прохождение военной службы (который подтверждается предоставленными собственнику или уполномоченному им органу соответствующими справками, выписками из приказов и тому подобное) во время действия особенного периода сроком до его окончания или на момент фактического увольнения.

? Позиция по добровольцам территориальной обороны

В соответствии с ч. 1 ст. 9 Закона Украины «Об основах национального сопротивления» в состав добровольческих формирований территориальных общин зачисляются граждане Украины, соответствующие требованиям, установленным Положением о добровольческих формированиях территориальных общин, прошли медицинский, профессиональный и психологический отбор и подписали контракт добровольца территориальной обороны.

Следует отметить, что согласно ч. 2 в. 24 Закона Украины «Об основах национального сопротивления» на членов добровольческих формирований территориальных общин во время их участия в мероприятиях подготовки добровольческих формирований территориальных общин, а также выполнения ими заданий территориальной обороны распространяются гарантии социальной и правовой защиты, предусмотренные Законом Украины «О социальной и правовой защите военнослужащих и членов их семей».

Дополнительно информируем, что в соответствии со ст. 1 Закона Украины «Об обороне Украины» особый период — это период, который наступает с момента объявления решения о мобилизации (кроме целевой) или доведения его до исполнителей в случае со скрытой мобилизацией или с момента введения военного положения в Украине или в отдельных ее регионах и охватывает период мобилизации, военное время и частично восстановительный период после окончания военных действий.

Кроме этого ст. 1 Закона Украины «О мобилизационной подготовке и мобилизации» определенно, что особый период — период функционирования национальной экономики, органов государственной власти, других государственных органов, органов местного самоуправления, Вооруженных Сил Украины, других военных формирований, сил гражданской защиты, предприятий, учреждений и организаций, а также выполнение гражданами Украины своего конституционного долга по защите Отечества, независимости и территориальной целостности Украины, который наступает с момента объявления решения о мобилизации (кроме целевой) или доведения его до исполнителей в случае со скрытой мобилизацией или с момента введения военного положения в Украине или в отдельных ее регионах и охватывает период мобилизации, военное время и частично восстановительный период после окончания военных действий.

В соответствии с ч. 1 ст. 119 КЗоТ на время выполнения государственных или общественных обязанностей, если по действующему законодательству Украины эти обязанности могут выполняться в рабочее время, работникам гарантируется сохранение места работы (должности) и среднего заработка. Учитывая специфику службы в территориальной обороне, которая может предусматривать не постоянное, а периодическое привлечение работника к выполнению своих обязанностей, считаем, что работодателю не нужно в обязательном порядке выдавать приказ об освобождении работника от выполнения работы по трудовому договору.

В каждом конкретном случае следует исходить из уровня вовлеченности работника в участии в территориальной обороне, из количества рабочего времени, которое тратит работник на эту деятельность и эффективность и возможность выполнения его обязанностей по трудовому договору.

При этом на время выполнения работниками обязанностей по территориальной обороне в рабочее время ему гарантируется сохранение места работы (должности) и среднего заработка. Документом, который подтверждает участие в территориальной обороне является контракт добровольца территориальной обороны.

? Самый простой способ оформления работников, которые покинули территорию боевых действий или находятся дома — дистанционная работа.

Если специфика выполнения работы предусматривает возможность ее выполнять удаленно, с помощью информационно-коммуникационных технологий, работодателю целесообразно принять решение о переводе работника на дистанционную работу.

В соответствии с ч. 1 ст. 60-2 КЗоТ дистанционная работа — это форма организации труда, при которой работа выполняется работником вне рабочих помещений, или территорий собственника или уполномоченного им органа, в любом месте по выбору работника и с применением информационно-коммуникационных технологий.

Согласно п. 6-1 ч. 1 ст. 24 КЗоТ трудовой договор заключается, как правило, в письменной форме. Соблюдение письменной формы является обязательным при заключении трудового договора о дистанционной работе или о надомной работе.

Типовая форма трудового договора о дистанционной работе утверждена приказом Министерства развития экономики, торговли и сельского хозяйства Украины от в 05.05.2021 г. №913-21 «Об утверждении типичных форм трудовых договоров о надомной и дистанционной работе».

В то же время, согласно ч. 11 в. 60-2 КЗоТ на время угрозы распространения эпидемии, пандемии, необходимости самоизоляции работника в случаях, установленных законодательством, и/или в случае возникновения угрозы вооруженной агрессии, чрезвычайной ситуации техногенного, природного или другого характера дистанционная работа может вводиться приказом (распоряжением) собственника или уполномоченного им органа без обязательного заключения трудового договора о дистанционной работе в письменной форме. С таким приказом (распоряжением) работник знакомится в течение двух дней со дня его принятия, но до начала дистанционной работы. В таком случае нормы ч. 3 в. 32 этого Кодекса не применяются.

Стоит учесть, что в условиях военных действий возможно отключение коммуникаций, которые позволяют выполнять дистанционную работу, — электроэнергии и сети Интернет.

Невозможность работником выполнять дистанционную работу в связи с отсутствием соответствующих коммуникаций, по нашему мнению, не может рассматриваться как нарушение трудовой дисциплины. Если трудовой договор о дистанционной работе не заключался, а работник был переведен на дистанционную работу приказом работодателя, рекомендуем с целью надлежащей организации выполнение дистанционной работы, ознакомления работника с приказами (распоряжениями), сообщениями, поручениями, заданиями и другими документами работодателя заранее договориться о коммуникации между сторонами во время выполнения дистанционной работы:

• определить средства электронной связи, например электронную почту, номер телефона, мобильное приложение и тому подобное);
• условия отчета работника о выполненной работе (если это необходимо);
• условия передачи сообщения работника о возникновении ситуаций, при которой надлежащее выполнение дистанционной работы невозможно;
• другие условия по вопросам коммуникации и взаимодействия сторон.

Обращаем внимание, что общая продолжительность рабочего времени не может превышать норм, предусмотренных ст. 50 и 51 КЗоТ, а работнику, выполняющему дистанционную работу, гарантируется свободное время и время для отдыха (период отключения), когда работник может прервать любую информационно-телекоммуникационную связь с собственником или уполномоченным им органом, и это не считается нарушением условий трудового договора или трудовой дисциплины. Период свободного времени для отдыха (период отключения) определяется в трудовом договоре о дистанционной работе.

При возможности может быть введен также гибкий режим рабочего времени и надомная работа (ст. 60, 60-1 КЗоТ).

?  Что делать с теми, кого не может выйти на работу и не может выполнять ее дистанционно?

В случае возможности есть смысл предоставить работникам оплачиваемые отпуска (ежегодные, социальные), а также отпуска без сохранения заработной платы, которые предоставляются в обязательном порядке и отпуска без сохранения заработной платы, которые предоставляются по соглашению сторон в порядке, определенном законодательством (ст. 25, 26 Закону Украины «Об отпусках»).

?  Как оформить отсутствие работников, которые покинули свои рабочие места на территории ведения боевых действий и как их табелировать?

Необходимо табелировать отсутствие такого работника условным обозначением «НЗ» («отсутствие по неустановленным причинам») или «І» («другие причины неявки»). После выяснения обстоятельств и определения причин отсутствия, табель учета использования рабочего времени можно скорректировать.

? Что делать с работниками в случае, если предприятие не может функционировать или если невозможна работа части его структурных подразделений?

Объявление простоя. В соответствии со ст. 34 КЗоТ простой — это остановка работы, вызванная отсутствием организационных или технических условий, необходимых для выполнения работы по причине непреодолимой силы или других обстоятельств.

В случае простоя работники могут быть переведены по их согласию с учетом специальности и квалификации на другую работу на том же предприятии, в учреждении, организации на все время простоя или на другое предприятие, в учреждение, организацию, но в той же местности сроком до одного месяца.

В соответствии со ст. 113 КЗоТ О начале простоя, кроме простоя структурного подразделения или всего предприятия, работник должен предупредить собственника или уполномоченный им орган, бригадира или мастера, или же других должностных лиц.

В случае возникновения простоя не по вине работника целесообразно оформить:

• акт простоя, в котором зафиксировать обстоятельства, в следствие которых возник простой, дату возникновения простоя, и тому подобное.
• приказ собственника или уполномоченного им органа, который будет содержать перечень структурных подразделений, на которые распространяется простой, в случае, если простой не будет распространяться на все предприятие, а также дату начала и, по возможности, дату окончания простоя или же событие, с которым связанно окончание простоя.

Если простой имеет круглосуточный (недельный) характер, владелец или уполномоченный им орган должен в приказе определить условия необходимости присутствия или отсутствия работника на работе.

Согласно требованиям ст. 113 КЗоТ время простоя не по вине работника, в том числе на период объявления карантина, установленного Кабинетом Министров Украины, оплачивается из расчета не ниже двух третей тарифной ставки установленного работнику разряда (оклада).

При этом, доплата до уровня минимальной зарплаты при простое не осуществляется (разъяснение Минсоцполитики некоторых вопросов оплаты труда для выполнения Закона Украины от 06.12.2016 г. №1774 — VIII «О внесении изменений к некоторым законодательным актам Украины»).

Следует заметить, что в соответствии со ст. 98 КЗоТ, ст. 8, 13 Закона оплата труда работников учреждений и организаций, которые финансируются из бюджета, осуществляется на основании актов Кабинета Министров Украины в пределах бюджетных ассигнований.

Объемы расходов на оплату труда работников учреждений и организаций, которые финансируются из бюджета, утверждаются одновременно с бюджетом.

? Можно ли работника, который не появляется на работе в результате обстоятельств, связанных с боевыми действиями, направить «задним числом» в отпуск, в т.ч. карантинный?

 Ответ — нет. Однако время неявки работника в табеле учета использования рабочего времени целесообразно отмечать условным обозначением «І» — другие причины неявок или «НЗ» — неявка по невыясненным причинам.

Следует отметить, что работники, которые не выходят на работу в результате ведения военных действий и связанных с ними обстоятельств, не могут быть уволены по п. 4 ч. 1 ст. 40 Кодекса законов о труде Украины на основании «прогул».

Это обусловлено необходимостью сохранения жизни и здоровья таких работников и их семей и считается отсутствием на работе по уважительным причинам. Если не было объявлено простоя, то за работниками хранятся рабочее место и должность.

? Будет ли Гоструд накладывать штрафы за нарушение законодательства сейчас, если выявит его после окончания военного времени.

Торгово-промышленная палата Украины (ТПП) сообщила о засвидетельствовании факта наступление форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы) с 24 февраля 2022 года.

Итак, согласно письму ТПП от 28.08.2022 г. №2024/02.0-7.1 Торгово-промышленная палата Украины (дальше — ТПП Украины) на основании ст. 14 и 14-1 Закона Украины от 02.12.1997 г. №671/97 — BP «О торгово-промышленных палатах в Украине», Устава ТПП Украины, удостоверяет этим форс-мажорные обстоятельства (обстоятельства непреодолимой силы): военную агрессию Российской Федерации против Украины, что стало основанием для введения военного положения с 05 часов 30 минут 24 февраля 2022 года сроком на 30 суток, в соответствии с Указом Президента Украины от 24.02.2022 г. №64/2022 «О введении военного положения в Украине».

Учитывая это, ТПП Украины подтверждает, что отмеченные обстоятельства с 24 февраля 2022 года до их официального окончания, являются чрезвычайными, неотвратимыми и объективными обстоятельствами для субъектов хозяйственной деятельности и/или физических лиц по договору, отдельным налоговым и другим обязательствам/обязанностью, выполнение которых/-го наступило согласно условиям договора, контракта, соглашения, законодательных или других нормативных актов и выполнение которых/-го стало невозможным в установленный срок в результате наступления таких форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы).

Согласно  ч. 1 ст. 9 Гражданского кодекса Украины (дальше — ГК) Положения этого Кодекса применяются к урегулированию отношений, возникающих в сферах использования природных ресурсов и охраны окружающей среды, а также к трудовым и семейным отношениям, если они не урегулированы другими актами законодательства. В соответствии с ч. 1 ст. 617 ЦК лицо, которое нарушило обязательство, освобождается от ответственности за нарушение обязательства, если она докажет, что это нарушение случилось в результате случайности или непреодолимой силы.

Учитывая вышеизложенное, считаем, что в условиях военного положения ГК об освобождении от ответственности за нарушение обязательств должны применяться и к обязательствам за трудовые отношения.

Вместе с тем обращаем внимание, что освобождение от ответственности за нарушение обязательств в результате форс-мажорных обстоятельств (непреодолимой силы) не освобождает от выполнения самого обязательства.

Таким образом после устранения вышеупомянутых обстоятельств, лицо обязано выполнить все свои обязательства перед другой стороной.

? Как выплачивать зарплату, если у бухгалтера нет возможности ее начислить. И будут ли за это санкции после окончания военного времени?

На сегодня законодательством предусмотрено 5 видов ответственности: дисциплинарная, материальная, административная, финансовая и криминальная.

Одним из главных условий привлечения к каждому из вышеупомянутых видов ответственности является наличие вины лица в действиях, которые носят противоправный характер.

Если в связи с военными действиями ответственное должностное лицо не имеет фактической возможности осуществлять начисление заработной платы в установленные сроки — она не может быть привлечена к любому из вышеупомянутых видов ответственности.

Вместе с тем считаем, что работодатели должны принимать все возможные меры по обеспечению реализации права работников на своевременное получение заработной платы (например, путем перевода бухгалтеров на дистанционную работу и обеспечение програмно-техническими средствами для ведения бухгалтерского учета и финансовой отчетности).

? Об утрате действительности предписывающих актов по отстранению от работы невакцинированных от COVID — 19 работников.

Приказом Министерства здравоохранения (дальше — МОЗ) от 25.02.2022 г. №380, зарегистрированным в Министерстве юстиции Украины 26 февраля 2022 года за №256/37592, остановлено действие приказа МОЗ от 04.10.2021 г. №2153 «Об утверждении Перечня профессий, производств и организаций, работники которых подлежат обязательной профилактической прививке», до завершения военного положения в Украине.

Учитывая, что вышеупомянутый приказ МОЗ служил основанием для издания соответствующих предписывающих актов (приказов, распоряжений) работодателей по отстранению от работы невакцинированных от COVID-19 работников, считаем, что все приказы об отстранении работников в связи с отказом или уклонением от вакцинации должны быть признаны такими, которые потеряли действительность со дня вступления в силу вышеупомянутым приказом МОЗ от 25.02.2022 г. №380. Следовательно, отстраненные лица допускаются к выполнению должностных заданий.

Отдельно отмечаем, что приказ МОЗ от 25.02.2022 г. №380 вступил в силу 01 марта 2022 года (опубликован в бюлетене «Официальный вестник Украины» от 01 марта 2022 года за №17).

? Что делать, если работник потерял связь с работодателем, который в результате военных действий не может организовать такому работнику работу (уничтожение, разрушение помещения юридического лица, гибель или исчезновение физического лица-предпринимателя)?

В соответствии с ч. 1 ст. 21 КЗоТ трудовым договором является соглашение между работником и собственником предприятия, учреждения, организации или уполномоченным им органом или физическим лицом, по которому работник обязывается выполнять работу, определенную этим соглашением, а собственник предприятия, учреждения, организации или уполномоченный им орган или физическое лицо обязывается выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.

Учитывая вышеизложенное, если работодатель не имеет возможности обеспечить работника необходимыми условиями труда, последний не обязан исполнять свои трудовые обязанности.

В случае наличия связи с работодателем, а также при наличии возможностей для этого, трудовой договор может быть разорван в соответствии со ст. 38 КЗоТ в срок, о котором просит работник, поскольку считаем, что ведение боевых действий в соответствующей местности является уважительной причиной для такого сокращения срока.

В случае отсутствия любых контактов с работодателем, в том числе и в случае смерти работодателя или физического лица-предпринимателя, или по другим причинам, которые делают невозможным расторжение трудового договора, считаем, что в отдельном порядке, предусмотренном Гражданским процессуальным кодексом Украины (дальше — ГПК), может быть установлен факт прекращения трудовых отношений.

Соответственно к ч. 7 в. 19 ЦПК отдельный порядок судопроизводства предназначен для рассмотрения дел о подтверждении наличия или отсутствия юридических фактов, которые имеют значение для охраны прав и интересов лица или создания условий для осуществления ею личных неимущественных или имущественных прав, или подтверждения наличия или отсутствия неоспариваемых прав.

Соответственно к п. 5 ч. 2 в. 293 ЦПК суд рассматривает в порядке отдельного производства дела об установлении фактов, которые имеют юридическое значение.

Дополнительно информируем, что со вступлением в силу Законом Украины от 05.02.2021 г. №1217 — IX «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по учету трудовой деятельности работника в электронной форме» учет трудовой деятельности работника осуществляется в электронной форме в реестре застрахованных лиц Государственного реестра общеобязательного государственного социального страхования в порядке, определенном Законом Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование».

Ведение трудовой книжки при этом осуществляется работодателем исключительно по желанию работника.

Также отмечаем, что в соответствии с ч. 2 в. 21 КЗоТ работник имеет право реализовать свои способности к производительному и творческому труду путем заключения трудового договора на одном или одновременно на нескольких предприятиях, в учреждениях, организациях, если другое не предусмотрено законодательством, коллективным договором или соглашением сторон.

Есть вопросы – пишите в комментариях. Наши эксперты обязательно ответят.

?Если этот материал помог вам в работе, поделитесь им с коллегами, нажав «Поделиться» с помощью соцсетей.